最高人民法院经济审判庭


最高人民法院经济审判庭关于九江市信托投资公司诉庐山对外开发贸易中心借款合同纠纷案处理意见的复函

1988年12月1日，最高法院经济审判庭

江西省高级人民法院：
你院赣法经（1988）14号请示收悉。关于你省九江市庐山区法院受理的中国工商银行九江市信托投资公司诉庐山对外开发贸易中心（以下简称贸易中心）借款合同纠纷一案，在诉讼中，贸易中心及其主管部门均被撤销，又未成立清算小组，仅有贸易中心的主管部门的再上级主管单位莲花林场存在，并由其负责组织清理所属中心、公司，在此情况下，能否将莲花林场列为本案被告，以及该林场是否承担连带责任的问题，经研究认为，应按照本院法（研）复〔1987〕33号批复精神确定主管或开办单位是否应承担连带责任。如应承担亦仅以该主管或开办单位为限，不能一直追下去。如不应承担连带责任，则同意你院第二种意见，即在贸易中心仍有财产可供执行的情况下，可将负责清理所属中心、公司债权债务的莲花林场列为被告，以贸易中心现有财产为限清产还债。如贸易中心已无财产，则应终结审理。
以上意见供参考，处理具体案件须结合具体情况确定。

附一：江西省高级人民法院关于企业及其直接主管单位相继倒闭企业的债务是否可一直往上追其主管的主管单位连带清偿的请示 赣法经〔1988〕14号
最高人民法院：
最近，我们在审理经济纠纷案件中发现，企业经营性亏损，资不抵债或不符合公司成立的条件，被工商部门宣布停业或撤销，根据最高法院《关于在审理经济纠纷案件中适用〈民事诉讼法（试行）〉的意见》和国务院关于清理和整顿公司的规定，通知其主管单位应诉，但其直接主管单位也被撤销，有的再上一级的主管单位也被宣布撤销（案例详见我省九江中院报告），人民法院在审理这类案件时，应如何确定诉讼当事人和承担实体经济责任的单位，成为一个非常棘手的问题。是否可以一直往上追，找到仍存在的主管单位，将其列为诉讼当事人并承担经济责任，我们在讨论中有两种意见：一种是诉讼当事人可以往上追，由其仍存在的主管单位参加诉讼并承担实体经济责任；一种意见是诉讼当事人可以追到仍存在的主管单位，但它只负责组织清理已撤销的企业和其直接主管单位的财产，并以它们的财产清产还债，不承担连带责任。我们倾向于同意第二种意见，当否请批示。
1988年8月13日

附二：江西省九江市中级人民法院关于已撤销的庐山对外贸易中心及其主管部门是否共同参加诉讼问题的请示报告
江西省高级人民法院：
我市庐山区人民法院受理的中国工商银行九江信托投资公司诉庐山对外开发贸易中心借款合同纠纷一案。1986年8月11日庐山区工商局（86）第22号文件以不具备开办公司条件将庐山对外开发贸易中心予以撤销。同时又以（86）第28号文件。将其主管部门国营庐山林工商供销公司予以撤销。债权债务由其主管庐山农工商公司莲花洞公司承担。嗣后庐山农工商公司莲花洞公司也被撤销，现只有其主管的莲花林场存在。同时并由其组织清理所属中心、公司。根据最高法院（1987）33号《关于行政单位或企业单位开办的企业倒闭后债务由谁承担的批复》的第一、二条的规定。经本院审判委员会讨论有二种意见：
一、国营庐山对外开发贸易中心承担民事责任。国营庐山林工商供销公司、国营庐山农工商公司莲花洞公司、国营莲花林场均为共同被告。负连带责任；
二、国营庐山对外开发贸易中心清产还债。其主管单位不负连带责任。
以上意见哪种为妥，请批复。
1988年7月18日

附三：江西省九江市庐山区人民法院关于公司及公司主管部门均已撤销如何确定其诉讼主体的问题的请示报告
九江市中级人民法院：
我院已受理的中国工商银行九江市信托投资公司诉原庐山对外开发贸易中心借款合同纠纷一案，现被告方国营庐山对外开发贸易中心及其主管部门国营庐山林工商供销公司以及供销公司的主管部门庐山莲花洞公司均已被庐山区工商部门以“四无公司”予以撤销。现只有庐山莲花洞公司的主管部门庐山莲花林场还存在。在审理中，对于主体问题的确认，在院审判委员会讨论中，产生了如下几种意见：
一、将国营庐山对外开发贸易中心（因原中心还留有部分财产）和该中心的法定代表人即承包人作为共同被告。
二、将该中心的主管的主管部门即莲花林场和原“中心”的承包人作为共同被告。
三、将该中心的法定代表人即原承包人作被告。因该中心及其主管的主管部门都已撤销，再追其主管部门又无法律上的依据。
以上的三种意见不知哪种意见妥当，如三种都不妥当又应如何处理？为此特报请批示。
1988年6月12日


山西省太原市人大常委会


关于批准《太原市人民代表大会常务委员会关于　修改〈太原市建设市场管理办法〉的决定》的决定（修正）


　　(1997年12月4日山西省第八届人民代表大会常务委员会第三十一次会议通过) 山西省第八届人民代表大会常务委员会第三十一次会议审议了《太原市人民代表大会常务委员会关于修改〈太原市建设市场管理办法〉的决定》，对部分条款作了修改，决定予以批准。太原市人民代表大会常务委员会关于修改《太原市建设市场管理办法》的决定 (1997年8月29日太原市第十届人民代表大会常务委员会第三次会议通过 1997年12月4日山西省第八届人民代表大会常务委员会第三十一次会议批准)

　　全文 　

　　太原市第十届人民代表大会常务委员会第三次会议根据《中华　人民共和国行政处罚法》的有关规定，决定对《太原市建设市场管理办法》作如下修改：

　　一、将第二十三条中“扣缴或吊销营业执照和有关证件的处罚” 修改为：“暂扣有关证件或者吊销除企业营业执照以外的有关证件的处罚”。

　　二、将第二十五条第一款修改为两款，作为第一款、第二款： “本办法第二十三条规定的行政处罚，由市建设行政主管部门、工商行政管理部门、税务部门，根据各自的职责范围决定，并将处罚决定书面通知当事人。

　　当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼。当事人逾期不申请复议、也不起诉、又不履行政处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。”

　　本决定自公布之日起施行。

　　《太原市建设市场管理办法》根据本决定作相应的修正，重新公布。

　　 太原市建设市场管理办法　

　　(1988年8月24日太原市第八届人民代表大会常务委员会第十一次会议通过 1989年9月22日山西省第七届人民代表大会常务委员会第十二次会议批准根据1997年12月4日山西省第八届人民代表大会常务委员会第三十一次会议批准的1997年8月29日太原市第十届人民代表大会常务委员会第三次会议《关于修改〈太原市建设市场管理办法〉的决定》修正)

　　 　第一章 总 则

　　第一条　 为维护建设市场的正常秩序，保障建设工程承发包双方的合法权益，促进建设市场的发育，依据国家的有关法规，制定本办法。

　　第二条　 在太原市行政区域内，从事建设工程勘察、设计、施工承发包活动及建筑构件生产的单位、个人和建设市场的有关管理部门，均须遵守本办法。

　　第三条　 建设市场管理要坚持改革、开放的方针，坚持计划经济与市场经济相结合的原则，加强宏观管理和监督，保护和促进公平竞争。

　　第四条　 太原市建设市场由太原市建设行政主管部门统一管理，其他有关管理部门按照职责分工，协同建设行政主管部门负责有关管理工作。

　　 　 第二章 资格审查

　　第五条　 在本市承包工程的勘察设计单位、施工企业、工程总承包企业、城市建设开发企业以及建筑构件生产企业，必须持建设行政主管部门核发的资质证书和工商行政管理部门核发的营业执照，并按照核定的资质等级和经营范围从事生产经营活动，不得无证经营或越级承包工程。

　　第六条　 外地施工企业、工程总承包企业和城市建设开发企业进入太原市建设市场，须依照企业不同的资质等级分别经山西省、太原市建设行政主管部门审查，复核资质等级和经营范围，领取《承包工程许可证》，并向本市工商行政管理、税务、公安和建设银行办理登记注册及开户手续，农村建筑队还需到劳动部门办理《务工许可证》后，方可从事承包工程的交易活动。撤离太原市时，应当到有关部门办理注销手续，并交回有关证件。

　　零散建筑劳务由太原市建设行政主管部门会同劳动部门管理。

　　第七条　 外地勘察设计单位进入太原市建设市场，须经山西省建设行政主管部门复核勘察设计资格，到太原市建设行政主管部门办理注册登记手续，方可从事承包工程勘察、设计业务活动。

　　第八条　 国营施工企业内部开办的集体所有制建筑单位，应当单独办理技术资质是查和法人登记手续，不得以国营企业的名义从事生产经营活动。

　　 　 第三章 工程承包和招标投准

　　第九条　 列入国家和省、及有关主管部门计划的新建、扩建和技改、大修工程项目、在投资计划下达后，建设单位须到市建设行政主管部门办理建设项目登记，商定工程发包方式，未经登记的工程项目，市规划管理部门不予办理建筑许可征。

　　第十条　 建筑面积或建设投资、规模在规定限额以上的建设工程项目应当实行招标发包，通过平等竞争择优选定承包单位。

　　建设工程招标必须具备招标条件，并按规定程序进行。

　　招标方式可采用公开招标或邀请招标。少数国家保密工程、特殊工程或不适宜招标的工程项目，可以由建设工程项目主管部门与市招标投标管理机构商定设计、施工单位。

　　太原市建设工程招标投标管理机构按有关规定负责全市招标投标的管理工作。

　　第十一条　 建设工程的承发包活动必须公开进行。不准进行私下交易，不准利用职权垄断设计、施工承发包业务，不准“中间人”参与工程承发包活动。

　　第十二条　 建设工程开工前，建设单位必须到计划管理部门办理开工审批手续；承包工程的施工企业必须到市建设行政主管部门办理《准予施工通知单》。未经办理《准予施工通知单》的工程不准开工，银行不予拨款。

　　 　 第四章 工程承包合同的订立和履行

　　第十三条　 工程承发包关系确定后，双方应当依照国家有关法律、法规，订立工程勘察设计或施工承包合同，并统一使用规定的合同格式。

　　第十四条　 订立工程勘察设计或施工承包合同应当贯彻公平合理、等价有偿、诚实信用的原则。合同当事人一方不得以任何方式将不平等条款强加给另一方。

　　第十五条　 勘察设计单位、施工企业、工程总承包企业、城市建设开发企业和建筑构件生产企业，必须按照国家有关规范、规程、标准及合同约定条件进行设计、施工和生产，保证设计、施工、建筑构件质量和建设工期，不得偷工减料、粗制滥造。不合格的工程不得交付使作，不合格的建筑构件不得出厂和销售。

　　第十六条　 建设工程采取总、分包方式组织施工的，总包和分包单位应当订立分包合同，并按规定承担各自的责任。分包单位应自行完成分包工程，不得再行分包。施工企业不得倒手转包工程。

　　第十七条　 工程预、结算应当执行国家和山西省、太原市建设工程造价管理部门制定的计价规定和取费标准，不得高估冒算，不得任意压价。

　　建设单位应当依照合同规定按期向承包单位支付工程款和勘察设计费，不得拖欠。

　　 　 第五章 管理和监督

　　第十八条　 参与建设工程承发包活动的各方，必须遵守国家法律、法规，执行国家有关政策。

　　第十九条　 太原市建设行政主管部门和工商行政管理、计划、规划、银行、税务、审计、公安、劳动、标准化部门，根据各自的职责，对建设市场进行管理和监督。

　　第二十条　 勘察设计单位、施工企业、工程总承包企业、城市建设开发企业、基本建设单位应当在建设银行设立帐户，接受银行的财务监督。

　　包工包料的施工企业和勘察设计单位应当在本市银行帐户中保留一定数额的工程履约保证金和回访保证金。

　　第二十一条　 建设工程的勘察设计、施工和建筑构件质量，均须接受国家规定的建筑工程质量监督机构的监督。

　　少数有自行监督能力的建设单位，经国家规定的建筑工程质量监督机构批准，可以实行自行监督，业务上接受政府建筑工程质量监督机构的领导。大、中型工业、交通建设项目的工程质量监督，按国家有关规定执行。

　　第二十二条　 对于保证建设工程质量做出显著成绩的单位，应当给予表彰和奖励。

　　 　 第六章 罚则

　　第二十三条　 勘察设计单位、施工企业、工程总承包企业、城市建设开发企业、建筑构件生产企业和建设单位有下列行为之一的，可以根据情节，按照国家、省、市有关规定，分别给予警告、罚款、没收非法所得、责令停工、停业整顿、降低资质等级、暂扣有关证件或者吊销除企业营业执照以外的有关证件的处罚。

　　（一）违反本办法第二章有关规定的；

　　（二）隐瞒真实情况、弄虚作假、骗取资质证书、营业执照或承包工程证件的；

　　（三）伪造、涂改、出租、出借、转让或出卖公章、设计图签、资质证书、营业执照、银行帐号、税务登记证的；

　　（四）在承发包工程中行贿受贿、索要“回扣”，或通“中间人”介绍工程，牟取非法收入的；

　　（五）未按规定办理工程项目登记、开工审批手续、《建筑许可证》或《准予施工通知单》的；

　　（六）未按规定实行招标、投标的；

　　（七）倒手转包工程、向无证或越级的勘察设计单位、施工企业、工程总承包企业、城市建设开发企业、建筑构件生产企业发包工程、购买建筑构件的；

　　（八）设计、施工、建筑构件质量低劣，或发生重大质量、安全事故的；

　　（九）违反承包合同约定条件和国家关于建设工程结算的有关规定，给对方造成损失的；

　　（十）不按国家和本省、市政府规定缴纳税、费的；

　　（十一）有其他违法、违章、违纪行为的。

　　第二十四条　 按照第二十三条的规定对有关单位进行处罚的同时，还可以根据情节，追分其法定代表人和直接责任者的行政责任、经济责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

　　第二十五条　 本办法第二十三条规定的行政处罚，由市建设行政主管部门、工商行政管理部门、税务部门，根据各自的职责范围决定，并将处罚决定书面通知当事人。

　　当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼。当事人逾期不申请复议、也不起诉、又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

　　罚款或没收的非法收入全部上交同级财政部门。

　　第二十六条　 太原市建设行政主管部门和有关管理部门的工作人员违反本办法严重失职、滥用职权、营私舞弊、索贿受贿上有或者侵害工程承发包单位合法权益的，有关主管部门应当根据情节给予行政处分。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

　　 　 第七章 附则

　　第二十七条　 太原市人民政府可以根据本办法制定实施细则。

　　第二十八条　 本办法经山西省人民代表大会常务委员会批准后颁布施行。