浅论合同成立的要件

王海宏


　　所谓合同的心灰意冷，是指订约当呈人就合同的主要条款达成合意。我国《民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设定、变更、终止民事关系的协议”。《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”
　　合同庆具备何种要件才能成立，长时间以来，由于我国合同法律并未严格区分合同的成立和生效，因此许多学者认为合同的生效要件就是合同成立的要件。实际上，尽管合同的成立和合同的生效二者存 着密切联系，但毕竟因为其属于不 的概念，因此不能以合同的生效要件代替合同的成立要件。具体来说，合同的成立必须具备如下条件：
　　第一，存在双方或多方订约当事人。所谓订事人是指实际订约合同的人，在合同成立以后，这些主体将成为合同的认体。订约当事人既可以是公民，也可以是法人和其他组织。无论订约当呈人的形态如何，合同必须着两个利益不同的订约主体。也就是说，合同必须具有双方当事人，只有一方当事人则根本不能成立合同。
　　第二，订约当事人对主要条款成全中意合同成立的根本标志在于，合同当事人就合同的主要条款达成合意。什么是合同的主要条款？对此现行立法的规定是比较宽泛的，我国《合同法》第12条规定；“合同的内容由当呈人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或姓名和住址；（二）标的；（三）数量，（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约现任（八）解决争议的水运。因为所谓主要条款是指根据特定合同性质所应具备的条款，如果缺少这些条款合同是不能成立的。为了认业合同的主要条款，需要法院在裎中根据特定合同的性质而具体认定哪些条款属于合同的主要条款，而不能将《合同法》第11条所泛泛规定的合　条款都作为每个合同所必须的主要条款，否则将会导致大量的合同不能成立并生效。
　　从实践看来，当事人在从事交易的活动中常常因为相距遥远、时间紧迫等原因，不能就合同的每一项具体条件进行仔细商，或者因为当事人欠缺必要的合同法知识等未能就合　所涉及的每一个具体条款进行深入的协商，从而使合同规定的某些条款不明欠缺某些条款，但这冻一定导致合同的不成立。只人当事人就合　的主休条款达成合意，俣同就可以成立。
　　合同的成立应经过要约、承诺阶段，同时也意味着当呈人庆具有明确的订阅合同的目的。因为要约和承诺是就订立合同问题提出建议和接受建议，没有明确的订约目的就不可形成要约目的作为合同成立的要件。


北安市人民法院　王海宏
广东省广州市人大常委会


广州市人大常委会立法后评估办法

（2012年9月25日广州市第十四届人民代表大会常务委员会第七次会议通过）



　　第一条 为规范和加强本市人大常委会立法后评估工作，适时掌握法规的制定质量和实施效果，促进立法质量提高，根据本市实际，制定本办法。
　　第二条 本办法适用于对本市现行地方性法规的立法后评估。
　　第三条 本办法所称立法后评估，是指评估实施单位根据立法目的，结合经济社会发展要求和上位法制定、修改、废止等情况，按照规定的标准和程序，对本市现行地方性法规的立法质量、实施效果进行评价的活动。
　　第四条 立法后评估应当遵循公开透明、公众参与、客观公正、严谨科学的原则。
　　第五条 市人大常委会法制工委为组织实施立法后评估的综合工作部门，负责立法后评估的组织实施工作，包括编制年度评估计划、制定评估指标、组织开展评估等。
　　法规的组织实施部门依照本办法的规定参与立法后评估工作。
　　市人大常委会其他工作机构和办事机构等相关单位按照各自的工作职责，对立法后评估工作给予协助和配合。
　　第六条 法制工委应当于每年十二月制定下一年度立法后评估计划。制定年度评估计划时，应当书面征求常委会各工作机构、办事机构和市政府法制办、相关政府部门的意见。
　　市人大常委会各工作机构应当根据在开展执法检查等监督活动中所了解的情况，向法制工委提出立法后评估的建议项目。
　　第七条 地方性法规施行五年以内应当进行一次评估。本办法施行前制定的地方性法规，由法制工委另行制定评估计划，按计划组织评估。
　　相关单位和市人大代表、市政协委员、社会公众提出较多意见的法规，应当优先安排评估。
　　已评估的地方性法规是否需要再次评估可视实际情况确定。地方性法规已列入年度立法计划准备重新制定或者修改、废止的，不进行评估。
　　第八条 对一件法规可以进行全面评估，也可以对其中的部分制度或者部分内容进行评估，包括只对法规设定的行政许可、行政强制或者行政处罚进行单项评估。
　　第九条 法制工委在评估前应当制定评估工作方案。
　　评估工作方案的内容包括评估项目、评估目的、评估组织、评估工作及其时间安排、职责分工、经费保障等。
　　第十条 开展立法后评估应当成立评估组和专家组。评估组由部分市人大常委会组成人员、市人大代表和市人大常委会相关工作机构的部分工作人员组成，必要时可以邀请市政协委员、公众代表、专家学者等参加；专家组由部分市人大常委会立法顾问和立法咨询专家组成，必要时可以邀请其他专家学者、法律实务工作者参加。评估组和专家组成员人数为各十人左右。
　　评估组、专家组成员应当逐条研究被评估法规的内容，收集相关的资料，积极参加各种评估活动，广泛听取和收集各个方面对法规立法质量和实施效果的意见，根据评估原则和评估指标公正客观地提出评价意见、进行量化评分。
　　法制工委应当做好评估组、专家组成员的服务保障工作，在评估工作开始十天前将评估工作方案、被评估法规文本和相关参考资料印送评估组、专家组成员。
　　第十一条 法制工委在评估前应当制定评估项目的评估指标。
　　评估指标由下列六部分构成：
　　（一）合法性，包括法规是否设定了地方性法规无权设定的行政许可、行政强制、行政处罚；是否增设了违反上位法的行政许可、行政强制、行政处罚；是否增设了违反上位法的行政许可、行政强制条件；是否突破了上位法规定的行政处罚的幅度；其他内容是否与法律、行政法规、省的地方性法规的规定相抵触，是否超越立法权限。
　　（二）合理性，包括法规内容是否符合客观实际、具有地方特色；是否符合公平、公正原则，行政执法机关和行政相对人的权力与责任、权利与义务是否合理、平衡；管理制度、措施是否必要、适度；行政程序是否正当、合理、公开透明；法律责任规定是否完备、是否与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当等。
　　（三）操作性，包括法规规定的管理体制是否适应客观实际需要、是否具有现实针对性；管理制度、措施是否明确、完备、可行；行政程序是否易于操作、畅顺、快捷、便民；实施性的法规对上位法的补充规定是否细化具体、是否可行等。
　　（四）实效性，包括法规确立的管理体制、主要制度机制、管理措施是否有效管用、能否解决实际问题；行政程序是否实现了畅顺、高效、便民；法规实施的人力、财力等成本支出与实施效益之间的比例关系是否适度；法规的实施是否达到预期目的等。
　　（五）协调性，包括法规内容与本市其他相关地方性法规是否存在冲突或者不一致；各种制度及相关程序是否互相衔接、是否存在冲突；要求建立的配套制度是否已经建立等。
　　（六）规范性，包括法规设定的法律规范的构成要素是否完备、明确，对不同类型法律规范的表述是否符合相关技术要求；概念界定是否准确、周延，语言表述是否准确、规范、简明，逻辑结构是否清晰、严密，是否便于理解和执行等。
　　评估指标按百分制量化，各部分的权重为：合法性15%、合理性25%、操作性25%、实效性25%、协调性5%、规范性5%，满分为100分。
　　法制工委应当根据本条第二款、第三款规定的评估指标的内容、要求、权重分值和所评估法规的具体内容，确定具体、细化的评估指标，形成涵盖评估内容的量化评估指标体系。
　　第十二条 法制工委应当根据量化评估指标制作评分表，供评估组、专家组和法规的组织实施部门评估时使用。
　　第十三条 法制工委在制定评估指标和评分表以后，应当组织开展下列评估活动：
　　（一）通过实地调研、召开座谈会和专家论证会、书面发函等方式，征集市人大常委会相关工作机构、法规的组织实施部门、其他相关政府部门和相关单位、区（县级市）人大常委会和政府、社会组织、市人大常委会组成人员、市人大代表、行政相对人、专家学者和公众的意见；
　　（二）通过网站、立法官方微博或者报纸公开征集公众意见。
　　法制工委可以委托社会组织对法规的立法质量和实施效果进行民意调查。
　　开展本条第一款第（一）项规定的评估活动时，应当安排评估组和专家组全体成员参加。
　　第十四条 法制工委应当在组织开展本办法第十三条规定的评估活动的同时，通知法规的组织实施部门依照量化评估指标对法规的立法质量和实施情况进行评估，查找存在的问题，填写评分表，并提交法规实施情况报告。
　　法规实施涉及多个政府部门的，各相关部门应当分别评估、填写评分表，并提交法规实施情况报告。
　　法规实施情况报告包括下列内容：
　　（一）法规评估的过程；
　　（二）法规实施的基本情况，包括对立法质量和实施情况的综合评价、存在的问题及其原因和量化评分；
　　（三）完善法规的建议。
　　第十五条 法制工委应当将实地调研和征求意见的情况整理汇总，形成意见综合，将意见综合、民意调查报告和政府部门提交的法规实施情况报告印送评估组和专家组成员。
　　第十六条 法制工委应当在组织完成本办法第十三条、第十四条规定的评估活动的基础上，召开评估组和专家组会议。评估组和专家组成员根据前期评估活动所了解的情况、依照评估指标，对法规的立法质量和实施效果进行集体评议。
　　法制工委应当安排专人记录评议情况，形成意见综合供撰写评估报告时使用。
　　第十七条 评估组和专家组成员在集体评议的基础上分别填写评分表，对法规进行量化评分。
　　法制工委收集评估组、专家组成员和法规的组织实施部门的评分表后，统计出评估组和专家组的平均分，并按照总分计算公式计算出评估总分。总分计算公式为：评估总分＝（评估组平均分×0.5）＋（专家组平均分×0.3）＋（法规的组织实施部门评分×0.2）。
　　第十八条 法制工委应当根据评估组、专家组和法规的组织实施部门的评估意见和评估总分，撰写评估报告，经评估组集体讨论修改后确定。
　　第十九条 评估报告包括下列内容：
　　（一）评估的指导思想和评估目的；
　　（二）评估准备工作；
　　（三）评估过程；
　　（四）评估结果，包括综合评价和量化评分，综合评价应当按照评估指标六个部分的内容和要求逐一进行评价，指出立法质量和法规实施方面存在的问题、不足及其原因；
　　（五）评估建议，提出所评估法规继续施行或者修改、废止、解释、制定配套制度、改进管理等方面的意见。
　　第二十条 法制工委应当在评估活动结束后两个月内向市人大常委会主任会议报告法规评估情况、提出评估报告。
　　评估报告经主任会议审定后，提交常委会会议审阅或者审议，并印送本会相关工作机构、市政府及其相关部门和评估组、专家组成员。
　　第二十一条 经评估的法规需重新制定或者修改、废止的，应当尽快列入年度立法计划或者立法规划。
　　第二十二条 法制工委应当将公民、法人和其他组织在评估过程中反映的行政管理方面的具体问题整理汇总，及时移送法规的组织实施部门。评估报告建议法规的组织实施部门建立配套制度或者改进行政执法工作的，法制工委应当及时书面告知市人大常委会相关工委和法规的组织实施部门。
　　法规的组织实施部门收到法制工委的有关函件后，应当按照函件要求及时处理相关问题、改进行政执法工作、建立相关的配套制度，法制工委和市人大常委会相关工委对法规的组织实施部门的落实情况进行跟踪监督。
　　第二十三条 法制工委可以将立法后评估的具体工作委托有关高等院校、科研机构、社会组织等单位实施。
　　受委托单位应当在委托范围内按照本办法的要求开展评估工作，不得将评估工作转委托给其他单位或者个人。
　　第二十四条 立法后评估情况应当通过网站、立法官方微博或者报纸向社会公开。
　　第二十五条 法规评估工作经费应当纳入市人大常委会年度工作经费预算。
　　第二十六条 本办法自2012年10月1日起施行。